關於合同和協議的各類錯誤理解

標籤: 求職技巧 作者: 英文合同稽核技巧 2018-06-20 08:01:00

在筆者十九年的法律從業經歷中,見識過各種各樣的合同,有以民國時期語言風格寫就的頗具新白話文語言特色的合同,也有編號不用阿拉伯數字,而用天干地支作為編號的合同,其中也不乏各類名稱不同,但是實際上屬於合同的法律檔案,比如各類備忘錄、會議紀要、甚至以信函、通知函命名的檔案。更有一些不具備專業法律知識的朋友根深蒂固地認為,法律檔案只要不以合同命名,就不是合同。在他們的看法中,協議不是合同,因為這個法律檔案不是以合同命名的,而雖然有關於各方權利義務約定的條款,且各方均簽字蓋章,只要不以『合同』命名,就不是合同。此大謬矣。根據《中華人民共和國合同法》第二條的規定:『本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關係的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關係的協議,適用其他法律的規定。』

關於合同和協議的各類錯誤理解

可見,合同可以是協議,協議也可以是合同,其他不以合同或者協議命名的法律檔案,只要是設立、變更或者終止民事權利義務關係,都構成合同。所以,一份約定了雙方權利義務的會議紀要,經過雙方簽字蓋章後,就構成一份合同,而不是因為其不以合同命名就不是合同。

有人問了,既然當事人之間可以簽訂合同,那麼我和我女朋友簽訂一份結婚協議可以嗎?當然可以,只是這樣的協議不受《中華人民共和國合同法》所管轄,管轄這類法律關係的法律是《中華人民共和國民法總則》,故《合同法》中關於要約、承諾、對價和約因等方面的規定,和合同成立、生效及無效和解除等的條款並不適用於此類婚姻、收養、監護等有關身份關係的協議。

關於合同和協議的各類錯誤理解

在擔任企業法律顧問的那些年,常有人提出以下的問題:

1. 公司之間的合同不蓋公章,只有合同經辦人或者公司負責人的簽字合同就不生效,因為《合同法》規定了合同必須要蓋公章,因此沒有公章的合同就不生效!是真的嗎?

根據《中華人民和國合同法》第三十二條的規定:『當事人採用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。『這裡的資訊量很大,小夥伴們注意到了嗎?首先這裡說的是採用合同書形式訂立的合同。那麼合同必須採用合同書的方式訂立嗎?答案當然是否定的,除了合同書形式,合同還可以通過口頭、電子資料電文(比如電子郵件、傳真等)甚至動作行為的方式訂立。那麼針對不同的合同形式要件,其簽訂的方式也不同。針對合同書方式訂立的合同,合同成立的條件是』簽字或者蓋章『。這就是說,要麼簽字,要麼蓋章,而並未要求必須簽字同時蓋章。在實踐中,有些合同只有簽字、有些合同只有蓋章,除非合同中明確約定且雙方一致同意合同必須蓋公章才生效,否則合同一方為公司企業主體的合同,只有相關人員的簽字合同也是生效的。有人問了,什麼叫相關人員,相關人員指的是公司授權或者認可的代表公司簽訂合同的人員,此類人員既可以是公司的法定代表人,也可以是公司的其他員工,甚至是公司之外獲得合法授權的人員。有些愛較真兒的朋友說了,那公司的保潔阿姨也可以對外代表公司簽訂合同嗎?由於篇幅所限,咱們在這裡不討論極端問題,但是如果保潔阿姨獲得了公司的合法授權,她確實可以代表公司簽署合同,由公司承擔相應的合同義務。但從合同的相對一方來說,如果和自己談合同的一直是這個保潔阿姨,則相對方應當根據常識產生合理懷疑,進而要求保潔阿姨出具授權委託書,或者通過聯絡公司法定代表人或負責人核實該保潔人員是否具有公司的合法授權。總之,針對這個問題的答案就是,非也!不是必須同時簽字蓋章合同才能成立,經過合法授權在合同上簽字的人員其在合同上籤署的名字和蓋公司公章對合同成立所產生的法律效力是相同的。

2. 以公司作為合同一方的合同必須由公司的法定代表人簽字,其他人,包括公司的總經理簽字了都不生效。是真的嗎?

這個問題來源於一個知名公司的真實案例。某項重要業務的經辦人認為,所有的合同必須經法定代表人簽字,只有法定代表人有權代表公司簽字(此案中法定代表人是公司的董事長),其他人,哪怕公司的總經理都無權簽字,即使簽字了,合同也不生效。這是對於合同成立及其法律效力的另一個重大誤解。法定代表人有權代表公司,但是法定代表人並非公司中唯一有權代表公司的人,經法定代表人或公司股東會、董事會(根據公司章程的規定)合法授權的人都可以代表公司。公司的工作人員,根據其工作的性質,職務,有權在其許可權範圍之內代表公司,比如公司的採購經理因其採購經理的身份,就可以代表公司簽訂採購類的合同,並不需要額外的特別授權,而在合同雙方處於不平等地位時,比如商品採購,供貨方更是無法要求採購經理再提供一份額外的授權。單憑其採購經理的身份,其簽訂相關的採購類合同本身就可以代表公司。但是在另一種情況下,如果一個採購經理對外代表公司簽署一個大額擔保協議,則合同的相對方就當有所警惕,應當要求該採購經理出示法定代表人以及公司股東會、董事會的特別授權。在董事長作為公司法定代表人的情況下,公司負責日常運營的總經理完全有權代表公司對外簽署合同,莫說總經理,即使是一個專員,公司派其進行合同的商洽,且在此前此人簽署過合同,公司認可並正常履行的情況下,合同向對方有權和有合理理由相信該專員具有簽署合同的權利。這就是《合同法》上所謂的表見代理,此後的文章會專門對錶見代理進行解釋和闡述。

3. 打印出來的合同不得手寫修改,手寫修改的部分無效,是真的嗎?

一方採取列印的方式準備合同,是在日常的交易中常見的情況,比如購買手機卡、網路服務、健身卡等等,都是需要消費者在服務提供方實現準備好的合同書上簽字,這就涉及到《合同法》上規定的格式條款。格式條款的定義是:『格式條款是當事人為了重複使用而預先擬定,並在訂立合同時未與對方協商的條款。(《合同法》第三十九條)『。針對格式條款,在《合同法》上有保護非格式合同提供方的專門條款,筆者將在今後的文章中進行詳細的說明。這裡需要表述清楚的是,在適用格式條款的情況下,如果合同雙方在列印的文中進行手寫的新增、刪除、修改並簽字蓋章予以確定,或者格式條款與非格式條款的預訂發生衝突的,則非格式條款的效力是要優於列印條款的內容的。』《合同法》第四十一條:『對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利於提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當採用非格式條款。』這裡的非格式條款當然包括手寫的條款,也包括其他形式的非格式條款。可見很多商家自行規定的手寫塗改無效的規定是沒有法律依據的。但是需要注意的是,在手寫條款完成後,需要雙方在修改之處簽字或蓋章,以證明雙方認可此手寫條款的效力,避免今後出現爭議時格式條款提供方不認可此類條款的法律效力。

4. 合同只要沒落到紙面上,就無效!是真的嗎?

隨著科技的進步,各類新媒體和溝通方式的出現,越來越多的合同不是通過合同書(即書面)的方式訂立和履行。最簡單的例子,即使是在微信和網際網路沒有那麼發達的80年代,您在路邊招手攔計程車,計程車司機停車,您上到車上,告訴司機您要去建國門,計程車司機說好的,或者壓根不說話,開始駕駛車輛,都是一個涉及要約和承諾的合同訂立過程。即,您上了車告訴了計程車司機您想去的目的地,在《合同法》上看就是發出要約,而計程車司機答應或者載著您上路的動作就是承諾,這就構成了《合同法》上合同成立的最基本要求,即要約和承諾。再比如現在的滴滴打車,您通過滴滴軟體召喚附近的計程車,就是一個發出要約的過程,那麼有計程車應答接單就是一個承諾,此時開始,您與計程車公司或者個體計程車司機之間就形成了一個旅客運輸合同關係。直至您下車計程車司機也不會要求您籤一份紙質的合同,但是你們之間的合同卻真實存在。再有現在大家普遍採用的微信,很多的日常交易都是通過微信進行的。比如甲某要樓下小販給你送兩斤荔枝,發出了微信,等荔枝送來了,甲某又不要了,那麼其實他們之間的合同已經形成了。根據《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第一條的規定:『當事人對合同是否成立存在爭議,人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的,一般應當認定合同成立。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。『可見,甲某發微信給樓下的小販,合同雙方的當事人分別是甲某和樓下的小販,而標的和數量分別是荔枝兩斤,由此可見,雖然沒有書面合同書,雖然沒有《合同法》要求的其他合同條款,只要當事人雙方、標的和數量能夠確定,人民法院就能夠認定合同的成立和有效。

在實踐生活中,對於合同的誤解還有很多,鑑於篇幅所限,這篇文章無法全面涵蓋,筆者將在今後的文章中為大家進行解釋和答疑,還望各位持續關注!

關於合同和協議的各類錯誤理解

數位家庭综合网讯2018-06-20 08:01:00

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